【案情】
2000年10月1日，江*华与应*亮结婚 。2002年3月 ， 江*华生育一男孩，取名应*兵（化名） 。2006年5月，应*亮发现江*华与他人有不正当关系，遂提出离婚 。经协商 ， 双方到民政部门办理了离婚手续，约定夫妻共同财产全部归应*亮所有，应*兵归应*亮抚养，江*华每月给付300元抚养费，并负责偿还夫妻共同债务3500元 。2007年2月，因应*亮拒绝江*华看望小孩之事，江*华遂以应*亮不是应*兵的生父为由，依法提起诉讼，要求变更抚养关系 。在法院审理变更抚养关系案件过程中 ， 双方提出申请要求对应*兵作亲子鉴定 。经鉴定，确认了应*亮不是应*兵的生父 。故法院判决应*兵由江*华抚养 。之后，应*亮以应*兵不是其亲生子，对应*兵无抚养义务为由 ， 诉至法院，要求江*华返还其抚养应*兵的8000元抚养费 。
【意见分歧】
本案争议的焦点是夫妻关系存续期间，男方受骗抚养了女方与他人所生非婚生子女 ， 离婚后可否向女方追索抚养费 。
第一种意见认为，应*亮事实上承担了抚养义务，他与小孩的关系可视为养父与养子的关系，故应*亮对其与江*华婚姻存续期间的抚养费无权追索，被告不予返还 。在江*华与应*亮离婚后至小孩由江*华领回这段时间内的抚养费 ， 应由江*华返还给应*亮 。
第二种意见认为，江*华应该返还抚养费，至于是否全部返还 ， 则应根据案件的具体情况，予以分析 。应*亮在夫妻关系存续期间承担的抚养费，江*华不予返还，因为夫妻共同财产已全部判归应*亮所有；江*华与应*亮离婚后至应*兵由江*华领回这段时间内的抚养费 ， 应由江*华返还给应*亮 。
【点评】
我国《民法通则》第16条第1款规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人 。”最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第10条规定：“监护人的监护职责包括：保护被监护人的身体健康，照顾被监护人的生活，管理和保护被监护人的财产 ， 代理被监护人进行管理和教育，对被监护人进行管理和教育 ， 在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时 ， 代理其进行诉讼 。”据此，应*兵的监护人是其父母 。本案江*华与应*亮双方当事人夫妻关系存续期间 ， 由于江*华隐瞒小孩是与他人通奸所生这一重要事实，致使应*亮将小孩当成自己的亲生子女抚养 。从法律上讲，应*亮在不明真相的情况下，虽然对应*兵进行了抚养，但他既非的生父，也非小孩的养父、继父 ， 故对应*兵无法定抚养义务 。
【前妻不给抚养费后果 从本案谈丈夫可否要求妻子返还抚养费】同时，按照《民法通则》第58条第3项规定，“一方以欺诈 ， 胁迫的手段或者乘人之危 ， 使对方在违背真实意见的情况下所为的”民事行为无效 。故应*亮受欺骗，在违背自己真实意思的情况下抚养了应*兵，应属无效 。
《民法通则》第61条规定，民事行为被确认为无效后 ， 当事人因该行为取得的财产 ， 应当返还给受损失的一方 。有过错的一方，应当赔偿对方因此受到的损失 。而且，夫妻关系存续有效，并不意味着夫妻一方必然要承担另一方违法行为所致的后果 。因此，应*亮有权要求江*华返还抚养费 。
作者：鄱阳县人民法院**桂刘宗亮
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